Выбор организационно-правовой формы при осуществлении экономичекой деятельности.

1. Введение.

Не следует руководствоваться толькосоображениями налогового бремени. При выборе организационно-правовой формы осуществления экономической деятельности в Германии также важно обращать внимание на такие аспекты, как ограничение

ответственности или возможность отделения капитала от управления. На основании определенных критериев далее будут представлены и подвергнуты сравнению виды товариществ и обществ согласно немецкому праву. Предварительно следует обратить внимание на следующие моменты, которые необходимо учитывать не только при создании юридического лица, но и при осуществлении любой экономической деятельности.

Одним из наиболее важных вопросов, который необходимо уяснить предпринимателю при правильном оформлении своей деятельности, является определение возможных будущих конфликтных сфер, в независимости от того, затронут ли они участников общества или третьих лиц. Исходя из вопросов С кем?, когда?, в отношении чего? может возникнуть спор следует принять предупредительные меры. Такие меры можно предусмотреть по своему усмотрению в учредительных документах. Это позволило бы избежать возникновения спорных ситуаций.

Особенно в случаях участия нескольких партнеров необходимо изначально четко обговорить порядок окончания совместной работы. В начале осуществления деятельности необходимо установить мирный режим прекращения партнерских отношений, который обеспечит дальнейшую эффективную деятельность предприятия, а не приведет к его ликвидации и последующему созданию новой компании. В случае простого товарищества (общества гражданского права) законодательныенормыисключают возможность выхода участника из товарищества путем заявления об отказе от участия в товариществе и предписывают ликвидацию.  

Организационно-правовая форма ГМБХ предусматривает возможность продажи доли участия, но не выход участника посредством соответствующего заявления. Предпринимателю следует избегать опрометчивости и необдуманности при заключении договора. Зачастую, при вступлении в договорные отношения, в особенности, с новым партнером по договору упускаются наиболее простые возможности проверки. Так, возникают споры в отношении надлежащего представительства сторон при заключении договора, в результате которых оспаривается действительность самого договора. Для избежания данной проблемы можно было бы заглянуть в торговый реестр. Обращение с запросом в организацию Кредитреформ также имеет смысл (для членов Кредитреформ, к которым мы относимся, стоимость такого запроса является вполне разумной).  

II. Критерии сравнения.

При выборе правильной или наиболее выгодной организационно-правовой формы можно учитывать следующее:

- формальности при создании и ликвидации;

- порядок формирования и состав уставного капитала;

- возможность разделения капитала и управления;

- возможности ограничения ответственности;

- гибкость в отношении формы и содержания учредительного договора;

- гибкость в отношении реорганизации в другую организационно- правовую форму;

- возможность совершения сделок между обществом и его участниками;

- требования к бухгалтерскому учету;

- порядок уступки долей участия;

- вопросы правопреемства;

- налоговые аспекты.

 

III. Краткий обзор организационно-правовых форм.

1.

Простое товарищество (общество гражданского права) регулируется 705 и след. ГГУ и представляет собой объединение нескольких участников для достижения общей цели. Согласно диспозитивным положениям 709, 714 ГГУ ведение дел товарищества и представление товарищества вовне осуществляется всеми участникам товарищества совместно. Типичными примерами простого товарищества являются:

- объединения лиц свободных профессий;

- объединения лиц, занимающихся мелким кустарным производством;

- объединения индивидуальных предпринимателей;

- налоговые и административные союзы;

- общества, не внесенные в торговый реестр, и пр.;

Во внешних отношениях за простым товариществом признана правоспособность.

2.

Правовой статус полного товарищества (открытого торгового общества) закреплен в 105 и след. ГТУ, 705 и след. ГГУ. В соответствии с 105 абз. 1 ГТУ полное товарищество представляет собой общество, цель создания которого направлена на ведение торговой деятельности под общим наименованием (фирмой). Законодательное регулирование простого товарищества отличается от соответствующего регулирования полного товарищества положениями о представительстве и управлении: согласно диспозитивным 115, 125 ГТУ каждый участник полного товарищества уполномочен на ведение дел и представительство общества вовне.

3.

Коммандитное товарищество урегулировано в 161 ГТУ. По отношению к КТ подлежат применению также 105 и след. ГТУ о полном товариществе и 705 и след. ГГУ о простом товариществе. 161 и след. ГТУ содержат положения, касающиеся коммандитистов. Коммандитист в императивном порядке не вправе представлять товарищество вовне. Однако, он может быть уполномочен на ведение дел товарищества. Форма КТ более распространена, чем полное товарищество, и она подходит также для создания холдинга.

4.

Общество с ограниченной ответственностью регулируется соответствующим законом. Оно может быть создано в любых, допустимых законом, целях одним или несколькими лицами согласно 1 Закона об ГМБХ. Общество отвечает по своим обязательствам своим имуществом, которое не включает личное имущество участников. Представители общества не обязательно должны быть его участниками; общество продолжает существовать и после смерти или выхода из его состава одного из участников. ГМБХ является наиболее распространенной организационно-правовой формой в Германии. Оно подходит для любой отрасли экономики. При этом, ведение предпринимательской деятельности не является обязательным условием его создания (допустимо, к примеру, осуществление театральной деятельности).

 

5. Акционерное общество.

Регулируется законом об акционерных обществах .

 

IV. Отличия по критериям сравнения.

 

1. Формальности при создании и ликвидации

1.1. Простое товарищество.

Гражданско-правовые нормы не предписывают выполнения каких-либо формальностей при создании или ликвидации, тем не менее, в некоторых случаях может быть предусмотрено выполнение публично-правовых требований (к примеру, регистрация промысла). Договор о создании простого товарищества может быть заключен как в устной форме, так и конклюдентно. Применительно к объединениям лиц минимальные требования к содержанию договора отсутствуют.

1.2. ГмбХ

ГмбХ бессмертно, т.е. срок деятельности ГмбХ неограничен. В частности, оно независимо от перемены участников. Для его создания необходим нотариально заверенный договор, к содержанию которого 2,3 закона об ГмбХ устанавливают минимальные требования. Устав ГмбХ должен в обязательном порядке содержать следующее:

- фирменное наименование и местонахождение общества;

- предмет деятельности общества;

- размер уставного капитала и первоначальных вкладов участников;

- в случае необходимости срок, на который общество создается;

- в случае необходимости размер дополнительных взносов или

иные дополнительные обязанности Участников.

Обычно в устав ГмбХ включаются также следующие сведения:

- о ведении дел и представительстве;

- о порядке принятия решений общим собранием участников;

- о порядке распределения прибыли;

- о выходе, исключении из состава участников, смерти одного из

участников;

- о запрете конкуренции или об освобождении от такого запрета.

Устав должен, по общему правилу, определять местонахождения общества, таковым может быть место, где осуществляется ведение дел либо управление обществом. Устав должен в обязательном порядке содержать предмет деятельности общества. Формулировка предмета деятельности дожна, в особенности, содержать указание на сферу производства, торговли или оказания услуг. Формулировка имеет важное значение в свете возникновения возможной необходимости получения публично-правого разрешения либо установления возможного запрета конкуренции либо освобождения от него. Необходимо отметить, что при создании ремесленного ГмбХ нотариус должен приложить к заявлению о регистрации подтверждение торгово-промышленной палаты о выполнении требований к внесению ГмбХ в реестр ремесленников.

Тоже самое действует и в том случае, если лишь часть предмета деятельности общества подпадает под положение о промыслах (согласно решению Федерального Верховного суда, BGH NJW 88, 1087).

1.3. Полное и коммандитное товарищество

Как и в случае простого товарищества - гражданско-правовые формальности отсутствуют, но в определенных случаях выполнение определенных фомальностей при создании и ликвидации может быть предусмотрено публично- правовыми нормами. Учредительный договор должен быть нотариально заверен, если один из участников обязуется внести в качестве вклада недвижимое имущество, долю участия в ГмбХ или обязуется уступить другому участнику свой вклад в порядке дарения. Нотариально заверен должен быть также учредительный договор коммандитного товарищества в случае ГмбХ & Ко КТ, если коммандитист согласно учредительному договору может уступить свой вклад только совместно с долей участия в ГмбХ.

164 ГТУ не допускает коммандитиста к ведению дел; это касается только внутренних отношений. В соответствии с 170 ГТУ коммандитист не уполномочен на представительство товарищества. Это касается внешних отношений. 164 ГТУ является диспозитивным, 170 ГТУ, напротив, имеет императивное действие Действия, совершенные в нарушение указанных норм могу быть признфны легитимными в случае их подтверждения конклюдентными действиями самого общества.

При создании полного товарищества его участники должны договориться об объединении в целях ведения торговой деятельности под общим фирменным наименованием. Однако, в отличие от ГмбХ, указание определенного предмета деятельности не является обязательным.

В случае коммерческих объединений лиц, в отличие от обществ, представляющих собой объединение капиталов, предмет деятельности не должен быть внесен в торговый реестр.

1.4. Акционерное общество.

Стандартной законодательной формой создания АГ является его основание на базе денежных вкладов учредителей. Внесение имущественного вклада также представляется возможным.

Законодательное создание АГ осуществляется посредством нотариального удостоверения т.н. учредительного протокола.

Учредительный протокол в обязательном порядке должен содержать:

- сведения об учредителях;

- устав в качестве приложения в протоколу;

- заявление учредителей о приобретении ими всех акций;

- сведения о созыве первого наблюдательного совета;

- сведения о назначении ревизора.

Устав в обязательном порядке должен содержать:

- наименование и местонахождение АГ;

- предмет деятельности АГ;

- размер уставного капитала;

- номинальную стоимость акций и соответствующее количество выпущенных акций, а также количество привилегированных акций;

- сведения об именных акциях и акциях на предъявителя;

- форма извещений.

 

Целесообразно включать в устав также следующие положения:

- о сроке, на которое АГ создается;

- о финансовом годе;

- о месте рассмотрения споров с участием акционеров.

В отношении этих пунктов устав может содержать индивидуальные договоренности акционеров между собой или между акционерами и обществом.

Указанный в учредительном протоколе наблюдательный совет назначает первое правление. Наблюдательный совет и правление должны составить учредительный отчет, который во многом повторяет содержание учредительного протокола.

С момента нотариального удостоверения учредительного протокола возникает т.н. предварительное АГ.

АГ как таковое считается созданным с момента внесения в торговый реестр.

Прекращение деятельности АГ

Выход из состава участников АГ не допускается.

Возможна переуступка акций.

Кроме того, АГ может прекратить свою деятельность.

При прекращения своей деятельности АГ не сразу теряет статус юридического лица. Только после завершения всего процесса ликвидации АГ прекращает свое существование как юридическое лицо.

Прекращение деятельности АГ должно быть зарегистрировано в торговом реестре. Затем начинается процедура ликвидации.

Ликвидатор должен составить баланс на момент начала ликвидации, и ежегодно предоставлять финансовый отчет.

После удовлетворения требований всех кредиторов, ликвидатор должен составить окончательный баланс и распределить остающиеся активы между акционерами. Обычно это происходит в порядке, предусмотренном для распределения прибыли. Однако в уставе могут быть закреплены преимущественные права при ликвидации.

ГмбХ и АГ требуют большие формальности для их создания. Это включает больше времени и больше расходов.

2. Формирование и сохранение капитала

2.1. Простое товарищество

Предписания касательно формирования и сохранения капитала отсутствуют.

2.2. ГмбХ

Применительно к ГмбХ действуют строгие предписания о формировании и сохранении капитала ( 5 абз. 4, 7 и след., 30 и след. закона об ГмбХ). Не допускаются завуалированные имущественные вклады ( 19 абз. 2 и 5 закона об ГмбХ), а также произведение выплат участникам в счет имущества, необходимого для покрытия уставного капитала.

Если участники передали ГмбХ имущество в пользование, и ГмбХ оказывается в затруднительном финанансовом положении, то судебная практика рассматривает такую передачу в пользование в определенных случаях в качестве отчислений от собственного капитала. Это означает, что ГмбХ не вправе возвратить переданное имущество или выплатить участникам возмещение за передачу имущества. Если это произойдет, конкурсный управляющий приобретает право требовать от соответствующих участников

возвращения изъятых средств или возмещения ущерба. Причина: борьба за выживание истощенного в финансовом плане ГмбХ не должна осуществлятся за счет кредиторов и, тем самым, всей национальной экономики. Конкурсный управляющий вправе оспорить произведенные за год до подачи заявления об открытии конкурсного производства выплаты участникам по договорам займа с ними. Исключения содержатся в 32 абз. 3 предл. 2 и 3 закона об ГмбХ. Данные принципы соответственно применяются к передаче имущества в пользование.

Устав ГмбХ должен в обязательном порядке определять размер уставного капитала и размер вкладов, которые участники должны внести в уставный капитал. Минимальный размер уставного капитала ГмбХ составляет 25.000 евро.

На момент регистрации общества в торговом реестре уставный капитал должен быть оплачен на половину. Исходя из практического опыта хотелось бы отметить, что торговые реестры отчасти требуют при наличии иностранных учредителей полной оплаты уставного капитала, в качестве обоснования ссылаясь на необходимость защиты интересов кредиторов. Закон такого требования не содержит.

Участники могут вносить свои вклады либо в денежной, либо в имущественной форме. Исполнение в будущем услуг, в отличие от коммандитного, простого и полного товариществ, не может быть внесено в качестве вклада. При внесении имущественных вкладов в уставе должны быть указаны предмет имущественного вклада, его стоимость, а также заключение оценщика, не подлежащее обязательному нотариальному заверению, с обоснованием оценочной стоимости имущественного вклада.

Важным является то, что не допускаются выплаты участникам, если в результате таковых уставный капитал станет меньше установленного законом минимума Следует отметить, что управляющие вправе порождать обязательства для ГмбХ до его внесения его в торговый реестр. Запрет предварительных обременений более не действует. Согласно 11 абз. 2 закона об ГмбХ управляющие в таком случае несут перед кредиторами неограниченную личную ответственность по обязательствам общества. Неограниченную личную ответственность, однако только по отношению к ГмбХ, несут и участники, до внесения общества в реестр.

Наиболее чреватыми последствиями являются завуалированные имущественные вклады и отчеты об оценочной стоимости.

Если участник вместо имущества внес деньги, денежный вклад не считается произведенным.Он должен быть исправлен самое позднее в ходе конкурсного производства. В таком случае возникают налоговые последствия. Однако скрытый имущественный вклад может быть исправлен посредством преобразования денежного вклада в имущественный.

2.3. Полное товарищество

Предписания касательно формирования и сохранения капитала также отсутствуют. В отношении участников, несущих личную имущесвенную ответственность, и негласных товарищей также не существует особых норм о формировании капитала.

2.4. Коммандитное товарищество

Положения о формировании и сохранении капитала, действующие в отношении коммандитистов, не являются столь строгими, как для участников ГмбХ. Допускаются завуалированные uмущественные вклады. Участник КТ вправе забрать свой вклад. Однако, согласно 172 абз. 4, в отношении кредиторов вклад не считается внесенным, если он возвращается коммандитисту.

Позиция судебной практики применительно к вкладам коммандитистов намного более гибкая, чем в случае вкладов участников ГмбХ. Так, допускается взаимный зачет встречного требования. По отношению к кредиторам не допускается отсрочка или освобождение коммандитиста от обязанности по внесению вклада.

2.5. Акционерное общество.

Минимальный размер уставного капитала составляет 50.000

Законодательно закреплено формирование капитала за счет денежных вкладов.

Тем не менее, возможно внесение имущественных вкладов, которые должны

быть указаны в учредительном протоколе. Имущественные вклады должны быть

определены достаточно точно, чтобы не возникало сомнений в отношении того,

кто являлся вкладчиком.

В дополнение к сведениям протокола и устава может быть заключен дополнительный договор, который детальным образом определяет вклад, порядок его внесения, а также регулирует переход вещных прав.

В случае создания АГ на базе имущественных вкладов учредителей, в принятом советом директоров и наблюдательным советом учредительном отчете должны содержаться данные о соразмерности имущественных вкладов.

С этой целью, как правило, запрашиваются оценочные заключения аудиторов.

Далее, требуется также отчет учредительного ревизора об имущественных вкладах. Он назначается судом и должен в своем отчете обосновать оценку имущественного вклада.

При внесении в торговый реестр наблюдательный совет и совет директоров должны заявить о том, что имущественные вклады уже внесены.

В случае, если имущественный вклад не обладает заявленной стоимостью, соответствующий учредитель обязан возместить возникшую разницу. Несмотря на то, что в акционерном законе отсутствует сравнимое с 9 I закона об ГмбХ положение об обязанности возмещения разницы, такая обязанность является широко признанной.

Простое товарищество и командитное товарищество не требуют определенного размера капитала (это юридический взгляд) и не требуют сохранения капитала.

3. Ответственность и ее ограничение

3.1. ГмбХ

В соответтии с 13 абз. 2 закона об ГмбХ общество отвечает по своим обязательствам только своим имуществом. Тем не менее, при определенных обстоятельствах возможно наступление ответственности участников. Согласно судебной практике это происходит в случаях:

- превышения пассивов над активами;

- смешения имущества;

- замена капитала другим вкладом;

- наличия квалифицированного фактического концерна.

Ответственность при смешении имущества возникает, если согласно неточному бухгалтерскому учету имущество общества, с одной стороны, и участников с другой не может быть более четко разделено.

Что касается ответственности в рамках концерна: (см. BGH NJW 2001, 3662) защита зависимого ГмбХ от наступления ответственности его единственного участника следует не из предусмотренной акционерным законодательством и законодательством о концернах системы отвественности. Такая защита ограничивается требованиями о поддержании размера уставного капитала, учитывающими охрану имущества общества. Охрана отсутствует, если ГмбХ в результате возникновения ответственности его единственного участника не в состоянии исполнить принятые на себя обязательства. Если единственный участник общества потребует от зависимого от него ГмбХ перевода ликвидных средств в управляемое им концернированное ликвидное объединение, он

обязан при распоряжении имуществом ГмбХ поддерживать способность общества к исполнению принятых им на себя обязательств, а также не причинять ущерба существованию и деятельности ГмбХ. В случае нарушения данной обязанности, он может быть привлечен к ответственности за нарушение доверия согласно 266 Уголовного кодекса Германии.

3.2. Простое товарищество

Каждый участник несет личную имущественную ответственность.

Ответственность не может быть ограничена дополнением с ограниченной ответственностью. Для ограничения ответственности необходим соответствующий договор с отдельным кредитором.

3.3. Полное товарищество

Все вышеизложенное касательно ответственности отдельного участника в простом товариществе применяется и к полному товариществу.

3.4. Коммандитное товарищество

В КТ ответственность коммандитиста ограничивается суммой внесенного им вклада ( 161 ГТУ). Полные товарищи комплементарии - несут неограниченную ответственность, как и в простом товариществе.

3.5. Акционерное общество

Разумеется, акционер не отвечает всем своим личным имуществом. Однако учредители несут ответственность за ошибки, допущенные в ходе создания АГ ( 46, 47 акцонерного закона). Ответственность ограничивается умыслом или грубой небрежностью.

Ответственность учредителей распространяется на правильность и полноту сведений, указанных в уставе и учредительном протоколе, и на выбытие учредителя.

Важным является ответственность учредителей при неплатежеспособности по сделкам предварительного АГ (которым АГ является после нотариального удостоверения учредительного протокола до внесения в торговый реестр

4. Возможность разделения капитала и управления

4.1. ГмбХ

Разделение капитала и управления является возможным. Если для ведения предприятия необходимо публично-правовое разрешение, то, как правило, достаточно приема на работу квалифицированного руководителя предприятия.

Участие пассивных вкладчиков или передача по наследству вкладов пассивным наследникам может осуществляться без проблем. Включение в устав особых положений об управляющем не требуется. Устав также не должен в обязательном порядке регулировать управление. В данном случае действуют правовые нормы закона об ГмбХ. Если ни в уставе, ни в договоре о приеме на работу не содержится договоренностей об управляющем, наступают следующие законные последствия:

- общее собрание участников общества вправе в любое время

отозвать управляющего ( 46 № 5, 38 абз. 1 закона об ГмбХ), (несмотря на трудовое право);

- указания общего собрания участников являются обязательными для управляющего ( 37 абз. 1 закона об ГмбХ);

- коллегиальное, вместо единоличного, представительство общества, при нескольких управляющих ( 35 абз. 2 закона об ГмбХ);

- запрет заключения сделки с самим собой от имени представляемого лица и запрет двойного представительства ( 181 ГГУ);

- запрет конкуренции ( 88 акционерного закона соответственно);

- ответственность управляющего также в случае легкой небрежности ( 43 абз. 2 закона об ГмбХ);

- отсутствие права управляющего требовать освобождения от ответственности (BGH WM 85, 1200).

 

В случае, если необходимо усилить или ослабить положение управляющих в

отступление от законодательных норм, рекомендуется внести соответствующие

предписания в устав или договор, заключаемый с управляющим.

4.2. Простое товарищество

Разделение между капиталом и управлением отсутствует. Законным представителем простого товарищества может быть только его участник. В случае необходимости привлечения концессий, такой участник должен сам удовлетворять всем требованиям, к примеру, быть внесенным в реестр ремесленников. Принятие на работу квалифицированного руководителя предприятия не является достаточным. Однако, при объединениях лиц следует различать между управляющими и законными представителями. Управление касается внутренних отношений, представительство внешних. Если не достигнуто договоренности об ином, управляющие также уполномочены на представительство товарищества ( 114, 125 ГТУ и 709, 714 ГГУ).

В простом товариществе действует принцип совместного ведения дел и

совестного представительства ( 709 абз. 1, 714 ГГУ).

4.3. Коммандитное и полное товарищества

Участники полного товарищества и комплементарии в коммандитном товариществе,уполномочены на единоличное представительство, если не оговорено иного ( 161 абз. 2, 125 абз. 1, 114 абз. 1 ГТУ).

4.4. Акционерное общество

Правление является по закону довольно свободным от акционеров. Рекомендуется включить ограничения в устав, например таким образом, что для заключения определенных сделок требуется разрешение наблюдательного совета.

Остальные критерии я рассмотрю обобщенно:

5. Иные критерии

5.1. ГмбХ

Доли участия в ГМБХ можно отчуждать и передавать по наследству ( 15 абз. 1 закона об ГмбХ). Свободное наследование не может быть ограничено, в отличие от прижизненной уступки доли ( 15 абз. 5 закона об ГмбХ). ГмбХ, таким образом, более подходит для участия активных сотрудников. Допускается также ГмбХ одного лица. ГмбХ без участников подлежит ликвидации. Уступка доли участия, как и само обязательство по уступке, должна быть нотариально удостоверена. В случае персонализированного, ограниченного определенным кругом лиц ГмбХ, к примеру, семейного предприятия, представляется целесообразным поставить возможность уступки доли в зависимость от решения остальных участников общества. Закон об ГмбХ не содержит положений о прекращении участия. Согласно общему мнению, допустимо закрепление права выхода. Последствиями прекращения участия являются: приобретение доли участия другим лицом приобретение доли участия самим ГмбХ (только в случаях полной оплаты вкладов) либо изъятие доли.

ГмбХ может исключить участника из своего состава только при наличии важной причины. Включение в устав положения о том, что при наличии существенной причины может быть принято решение об исключении участника, является целесообразным. В противном случае необходимо предъявление иска об исключении участника по аналогии с 140 ГТУ.

Высшим органом ГмбХ является общее собрание участников. Посредством 37 абз. 1, 45 абз. 1 закона об ГмбХ участники могут оказывать влияние на

управление обществом. Голосование основывается на размере долей ( 47 абз. 2 закона об ГмбХ). Это, тем не менее, не является обязательным.

Заинтересованные участники могут в определенных случаях быть лишены права голоса. Решения, принимаемые вне общего собрания участников, должны быть составлены в письменной форме, если устав не предусматривает иного.

Решения, предполагающие отклонение от законодательных норм об ГмбХ, должны основываться на соответствующем полномочии, закрепленном в уставе (к примеру, решения об освобождении управляющего от запрета на заключение сделок с самим собой согласно 35 закона об ГмбХ). Решения о внесении изменений в устав должны быть приняты большинством в три четверти голосов и нотариально удостоверены.

В соответствии с 29 абз. 1 закона об ГмбХ участники имеют право на получение прибыли по окончании года, включая нераспределенный остаток прибыли за вычетом итоговых убытков, если выплата составленной таким образом суммы не запрещается согласно закону, уставу или решению общего собрания участников, если это предусмотрено уставом.

Участники ГмбХ по общему правилу вправе составлять обществу конкуренцию.

Исключением являются доминирующие участники, которые в состоянии оказывать влияние на ведение дел общества. В отношении них действует запрет конкуренции.

5.2. Простое товарищество

Заключение сделок между простым товарществом и его участниками невозможно, поскольку простое товарищество не обладает правоспособностью.

Доли участия в простом товариществе являются ограниченно заменимыми. В случае смерти одного из участников, товарищество подлежит роспуску согласно диспозитивным предписаниям законодательства ( 727 ГГУ).

Произведение товариществом уменьшающих прибыль выплат своим участникам не допускается. Таким образом, выплаты уменьшающего прибыль вознаграждения за выполнение определенной деятельности, возмещения за предоставленное имущество, отчисления в пенсионный фонд не допускаются.

5.3. Простое, коммандитное, полное товарищество

Приведенное ниже действует в отношении всех объединений лиц:

Каждый участник имеет один голос т. н. поголовное голосование ( 199 абз. 2 ГТУ), в отличие от голосования, основанного на капитале. Последнее, однако, зачастую оказывается более подходящим, в особенности при многочисленных или капитализированных объединениях лиц. В таком случае, счета капитала участников должны быть оформлены в качестве постоянных, а не временных. Это будет являться отклонением от законодательной модели (см. 120 абз. 2 ГТУ).

Прибыли и убытки также распределяются поголовно, а не на основании доли участия в капитале. Хотя дифференциация на основании договора зачастую позволяет учитывать интересы участников более лучшим образом.

В полном и коммандитном товариществах целесообразно исключить предусмотренную 140 ГТУ возможность предъявления иска об исключении участника.

Участники не могут создавать товариществу конкуренцию ( 112 ГТУ).

Исключение предусмотрено в отношении коммандитистов( 165 ГТУ). Возможно достижение договоренностей об освобождении от запрета конкуренции.

6. Положения о налогах

Налогообложение прибыли в Германии осуществляется в основном за счет подоходного налога, налога на доходы юридического лица и налога на вид.

6.1. Подоходный налог

Такие объединения лиц, как простое, коммандитное и полное товарищества, не являются субъектами налогового права. Таковыми выступают их участники. Если участником является физическое лицо, то налогообложение осуществляется в соответствии с законом о подоходном налоге. Если участник товарищества- юридическое лицо, то его доход облагается налогом на доходы юридического лица в порядке, предусмотренном соответсвующим законом (законом о налоге на доходы юридического лица).

Если товарищество займется коммерческой деятельностью (то есть выйдет за рамки управления имущества, деятельности в качестве соединения лиц свободных профессий или в сфере селького или лесного хозяйства), то оно начнет извлекать прибыль uз ведения предпринимательской деятельности.

С момента начала ведения предпринимательской деятельности, доход облагается помимо подоходного налога налогом на вид деятельности. При этом размер подоходного налога сокращается в конечном результате на ту же самую величину.

Налоговая ставка является прогрессивной. Низжая ставка составляет в настоящее время 15 %, высшая ставка 42 % (начиная с 55.000 евро в год).

6.2. Налог на доходы юридического лица

Налогом на доходы юридического лица облагаются доходы обществ- объединений капиталов (ГмбХ, АГ, коммандитное товарищество на акциях).

Налоговая ставка составляет 25 %.

Если прибыль распределяется между участниками, то для физических лиц действует процедура обложения половины доходов, то есть подоходным налогом облагается только половина дивидендов согласно закону о подоходном налоге. При налогообложении юридических лиц дивиденды не учитываются при определении налогооблагаемой базы (т.н. налоговая привелегия по доходам, полученным от участия в другом обществе).

6.3. Налог на вид деятельности

Налог на вид деятельности относится к ведению коммун (органов местного самоуправления). Каждая коммуна вправе в заданных рамках самостоятельно определять ставку налога и оказывать тем самым влияние на размер налового бремени.

Ставка налога на вид деятельности, включая налог на доход юридических лиц, составляет для обществ-объединений капиталов 40-42 %.